FATF vs криптовалюта: новый раунд противостояния

Оглавление

FATF – структура солидная и уважаемая. С момента своего появления в 1989 межправительственная организация разрабатывала и внедряла многочисленные руководства и стандарты, способствующие противодействию отмыванию преступных доходов (грязных денег) и финансированию терроризма.

Операции, в которых была задействована криптовалюта, долгое время FATF не интересовали. Во-первых, первенец рынка – биткоин – появился только в 2009 году. Во-вторых, долгое время криптовалюты оставалась гиков, и никакого влияния на реальную жизнь они не оказывали. В-третьих, когда операции с криптовалютами перешли на коммерческие рельсы, для задач, против которых боролась FATF, они не подходили, так как предъявляли достаточно высокие требования к используемым аппаратным и программным средствам.

FATF против крипто - картинка

Но после того, как криптовалюта «пошла в народ» и перестала быть уделом энтузиастов, стало ясно, что операции с цифровыми активами можно использовать для любых задач, особенно если они требуют максимальной анонимности. Представить себе боевика Аль-Каеды или любой другой подобной террористической организации, который свободно покупает и продаёт токены, поначалу было сложно. Но довольно быстро стало ясно, что операции с криптовалютой боевики умеют проводить не хуже дипломированных брокеров, поэтому комплексное руководство по работе с ЦФА стало насущной необходимостью.

Вначале было слово…

Первая версия официального руководства FATF по криптовалюте было выпушено в 2019 году, и уже тогда стало ясно, что методы контроля, ориентированные на «обычный» бизнес, для ЦФА подходят не очень хорошо. Технологии DeFi (Decentralized Finance) оказались слишком удобным инструментом для проведения сомнительных операций с криптовалютой. Проконтролировать их практически невозможно, каким бы грамотным и функциональным ни было бы руководство.

Поэтому FATF пришлось искать обходные пути и регламентировать на сами операции с криптовалютой как таковые, а смежные сферы – вывод средств, игра на бирже, правовое регулирование использования технологий блокчейн. Но даже сейчас, с запуском очередной версии руководства, полной ясности по нему нет.

Ещё одна проблема, с которой столкнулось руководство FATF, – необязательность рекомендаций регулятора. Это зависело от позиции каждой страны, участвующей в его работе. А так как национальные интересы зачастую ставились (и продолжают ставиться!) превыше общемировых, проблема сохраняется и в наши дни. 

Ключевые обновления

Новое руководство, выпушенное FATF, существенно более продуманное и логичное, чем оригинал 2019 года. Идеальным его назвать сложно, многие практические вопросы операций с криптовалютами оставляют больше вопросов, чем дают ответов. Но даже такой половинчатый документ вносит хоть какое-то подобие порядка в дикую и нерегулируемую сферу бизнеса с цифровыми финансовыми активами.

Ключевые особенности нового руководства:

  • Разъяснены ключевые определения виртуального актива (VA) и поставщика услуг виртуальных активов (VASP).
  • Введено определение невзаимозаменяемых токенов (non-fungible tokens) по отношению к регулированию операций с VA.
  • Перечислены и стандартизированы организации / структуры, имеющие право заниматься стейблкоинами (stablecoin activities).
  • Официально признаны риски отмывания денег (в данном конкретном случае о финансировании терроризма FATF не говорит) при одноранговых транзакциях (peer-to-peer transactions).
  • Официально одобренное руководство по регистрации, лицензированию и работе VASP.
  • Указания по возможным схемам контроля транзакций.

Творческая трактовка определений

Точность формулировок и их соответствие реальному положению вещей – застарелая проблема непростых взаимоотношений FATF и криптовалют. Определения по сравнению с версией руководства 2019 года были существенно расширены и пересмотрены, но ситуация, о которой говорил ещё Крылов в басне «Лебедь, рак и щука» от этого изменилась мало.

Основная трудность состоит в том, что некоторые игроки криптовалютного рынка не могут быть чётко и однозначно классифицированы, из-за чего их операции с криптовалютой останутся вне зоны действия регулирующих правил и норм, нынешних или будущих.

Определения, действующие с 2021 года:

  • VA (virtual asset) – цифровое представление стоимости, которое может быть продано / передано в исходном цифровом виде и использовано для платежей или инвестирования.
  • VASP (virtual asset service provider) – физическое / юридическое лицо, оказывающих одну из нескольких операций с криптовалютами / цифровыми активами (см. ниже).

О точности этих определений можно спорить очень долго, но ничего лучшего FATF «придумать» не смогла. Если Вам интересны российские трактовки аналогичных понятий, рекомендуем обратиться к тексту закона о цифровых финансовых активах. Но предупреждаем: это может нанести вред Вашему душевному равновесию, так как некоторые положения закона от 24 июля 2020 года иначе как странными и нелогичными (литературная формулировка, другую мы не даём из соображений цензуры) не назовёшь.

Перечень услуг / коммерческих операций, относящих ЮЛ / ФЛ к категории VASP:

  • Обмен (в любом направлении) виртуальных активов и фиатных валют.
  • Обмен одних криптовалют (виртуальных активов) на другие.
  • Передача виртуальных активов.
  • Хранение и/или администрирование виртуальных активов, а также любых инструментов (программных или аппаратных), которых позволяют контролировать их.
  • Любые операции (степень участия в них ЮЛ / ФЛ не имеет значения) и финансовые услуги, так или иначе связанные коммерческим предложением эмитента / продажей виртуального актива.

Трактовка определения VASP

Новое руководство FATF чётко определяет, что статус DeFi выдаётся / присваивается на основании тщательного расследования, простой самоидентификации будет недостаточно. Эксперты FATF уверены, что такой подход позволит чётко идентифицировать ответственное лицо, имеющее достаточный уровень контроля для выполнения реальных функций / задач VASP. Это говорит о том, что эпоха «дикого рынка» в отношении операций с криптовалютами скоро закончится. По крайней мере, если новшества будут приняты юрисдикциями, принявшими правила игры FATF.

Комментарии по самым важным аспектам

Обсудим некоторые важные моменты нового руководство по криптовалютным операциям FATF. Просим обратить внимание, что рекомендации этой международной структуры носят рекомендательный характер и (в общем случае) необязательны к исполнению. Другое дело, что юрисдикция, которая «позволяет себе» игнорировать мнение FATF, оказывается в эпицентре серьёзных проблем и, фактически, превращается в изгоя.

Невзаимозаменяемые токены (NTFs, Non-Fungible Tokens) и виртуальные активы

Новое руководство гласит, что NTF – это не взаимозаменяемые, но уникальные активы в цифровой форму, которые в сфере практической деятельности обычно используются как предметы для коллекционирования без платёжных / инвестиционных функций. Также в новом руководстве содержится утверждение, что NFT не должны в обязательном порядке расцениваться как VA или подпадать под соответствующие нормативные акты.

Фактически их квалификационную оценку следует производить в индивидуальном порядке с учётом всех имеющихся обстоятельств. Главный критерий – возможность использования NTF в качестве VA (и, как следствие, как средство / инструмент оплаты или инвестирования).

Такой подход был выбран для того, чтобы избежать конфликта определений, сохранив при этом возможность контроля и применения нормативов FATF по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Иными словами, регулирующие органы получили возможность разрабатывать гибкие подходы к каждой конкретной ситуации, оставаясь при этом «под крылом» обновлённого руководства по операциям с криптовалютой.

Классификация организаций, работающих со стейблкоинами

FATF продолжает считать, что такие криптовалюты / активы несут глобальные риски отмывания денег, особенно если они начнут широко внедряться. Интересно, что регулятор в этом ключе не делает никакой разницы между стейблкоинами и «классическими» VA. Центральный орган управления Stablecoin – VASP или любое иное финансовое учреждение, что «автоматически» накладывает обязательства по соблюдению норм и требований руководства FATF.

Основная рекомендация нового руководства – выявление (на национальном уровне) контролирующих организаций с последующей индивидуальной оценкой рисков, что позволит снизить вероятность отмывания денег.

Лицензирование поставщиков услуг

Новое руководство FATF по криптовалютам и работе с ними предполагает, что страны – участницы «должны» назначить национальную структуру, которая займётся лицензированием и регистрацией VASP. Им может быть новая, специально созданная организация, либо же эти функции может взять на себя уже существующий агент.

Другие рекомендации:

  • Регистрация в стране регистрации / в юрисдикции ведения бизнеса (для физического лица).
  • Требование регистрации VASP, к которым могут получить доступ граждане конкретной юрисдикции.
  • Обязательное условие / требование для лицензирования – продемонстрированная (!) способность VASP эффективно бороться с отмыванием денег.

Правила путешествий

Говорить о Travel Rule и спорить о том, насколько в принципе реализуема такая концепция на криптовалютном рынке, можно долго. Поэтому мы решили выделить только самое важное, оставив за скобками обсуждения многочисленные тонкости. Если говорить упрощённо, то FATF применило положение о Travel Rule ещё в первой версии руководства. Правило означает, что VASP должны обмениваться идентификационной информацией, если операции с криптовалютой превышают минимальный порог в 1000 USD.

Новое руководство добавляет требование по учёту информации по отправителю / получателю, а также декларирует обязательства по предоставлению таких данных компетентным органам (пока – в режиме «по запросу»). Также на VASP накладываются обязательства по комплексной проверке своих клиентов и оценке реальной возможности контрагентов по соблюдению правил FATF (отмывание денег и финансирование терроризма).

Отмывание денег при одноранговых (Peer-to-Peer) транзакциях

Ввиду крайней важности темы мы решили выделить её в отдельный блок. FATF считает, что транзакции в одноранговых сетях отличаются повышенными рисками нелегального использования криптовалют, так как при этом из цепочки оказывается «выключенным» любой VASP.

Однако новое руководства FATF не имеет существенных отличий от «старого». Более того, древняя проблема P-t-P операций осталась нерешённой, и каких-либо механизмов реального контроля предложено не было. Это означает, что в новом руководстве были в очередной раз фактически задекларировано бессилие FATF. Как-нибудь иначе назвать рекомендации по проведению разъяснительной работы, поощрению разработки новых аналитических инструментов и обучения сотрудников национальных регулирующих структур сложно.

Можно предположить, что рекомендации по усилению контроля на национальном уровне приведёт к «закручиванию гаек» и ужесточению государственной политики по отношению к VASP, что вполне может привести к расширению теневого сектора криптовалютного рынка, где балом правят совсем иные законы и порядки.

Единственный вариант получить контроль над одноранговыми транзакциями – ждать, когда для их осуществления понадобится сторонний VASP. В этом случае можно будет использовать уже имеющие правовые механизмы, а также новшества, содержащиеся в новом руководстве по криптовалютным операциям FATF.

Проблемы регулирования

Новое руководство FATF в момент своего появления подавалось чуть ли не как библия криптовалютного бизнеса. Но практически сразу пришло понимание того, что до идеала ещё очень далеко. Можно сколь угодно долго говорить о том, что цифровые финансовые активы нуждаются в юридической легализации (не признании или разрешении, а именно прояснении их юридического статуса). Но пока этого не произошло, о подобных планах можно говорить только в сослагательном наклонении. Поэтому любые операции с криптовалютой будут оставаться в той или иной степени рискованными.

Основные проблемы:

  • Рекомендательный характер руководства FATF.
  • Зависимость от решений в конкретной юрисдикции.
  • Отсутствие чёткого понимания того, что, собственно, будет регулироваться (понятийный аппарат ещё не устоялся, поэтому основные формулировки излишне «расплывчатые»).
  • Для того, чтобы руководство FATF «заработало», требуется поддержка со стороны большинства стран.
  • Найти баланс между разрешительными и запретительными мерами найти крайне сложно. То же самое можно сказать о соотношении анонимности и доступности информации об отдельных игроках рынка.
  • Механизм контроля за соблюдением положений руководства FATF практически отсутствует.

Выводы, рекомендации

Когда стало известно, что FATF выпустила новый свод правил, у нас оставалась небольшая надежда, что руководство наведёт порядок в кривтовалютном бизнесе. Мы не готовы утверждать, что этого не случилось, но и говорить о значительных подвижках было бы безосновательно.

Давно ожидаемого прорыва так и не случилось, поэтому называть новое руководство FATF библией цифрового мира нельзя. Регулятор сделал всё от него зависящее, чтобы «понравиться всем», но подобные попытки всегда обречены на провал. Решительных шагов (например, официального признания криптовалют и любых коммерческих операций с ними) не последовало, поэтому всем заинтересованным игрокам остаётся ждать.

Что делать тем нашим читателям, для которых цифровые финансовые активы – это не тема обсуждений за чашечкой кофе, а сфера реальных бизнес-интересов? Ответ на этот вопрос мог бы быть общим и абстрактным, но наш стиль работы требует максимального учёта пожеланий читателей и потенциальных клиентов. Поэтому мы настоятельно рекомендуем на этапе стратегического планирования проекта связаться с экспертами портала International Wealth (e-mail [email protected]) и в рамках индивидуальной консультации обсудить с ними все имеющиеся вопросы.

Источники дополнительной информации:

У нас есть опыт успешной реализации криптовалютных коммерческих проектов любой сложности. Но если типовые решения Вам не подходят (а так чаще всего и бывает), наши эксперты разработают для Вас несколько альтернативных индивидуальных вариантов. Звоните нам прямо сейчас.